Работа из дома после переезда: когда возникает риск постоянного представительства?
Дом в Германии — это фактическое место. Постоянное представительство — юридический вывод. Анализ начинается с того, что человек реально делает из этого места, а не с самого ярлыка «home office».
Проверено 23 августа 2026 года · Аналитический материал, не индивидуальная юридическая или налоговая консультация.
Собственник переезжает в Германию и продолжает работать из дома для компании, зарегистрированной в другой стране. Немецкого офиса в аренде нет, филиал не зарегистрирован, корпоративная схема формально не менялась.
Опасны оба упрощения: «home office автоматически создаёт постоянное представительство» и «частное жильё никогда не может иметь значения для PE». Ни одно из них не является надёжным правилом.
Сначала разделите четыре фактических профиля: работа, управление, продажи и заключение договоров из дома. Они могут пересекаться, но не обязательно запускают один и тот же правовой тест.
Работа
Может ли жильё стать fixed place of business компании?
Управление
Осуществляется ли из дома текущее управление / Tagesgeschäft?
Продажи
Может ли клиентская деятельность иметь значение для fixed-place или representative/agent анализа?
Договоры
Какая именно формулировка habitual-contract / principal-role содержится в применимом DTT?
Сначала операционная реальность, затем классификация PE
Четыре функциональных профиля — это дополнительный слой над базовой последовательностью LEXONYX Home-Office PE Review. Мы не переходим от адреса сразу к выводу.
- Home Office — определить место, человека и фактическое использование.
- Business Connection — установить связь места с деятельностью компании.
- Regularity — определить частоту, длительность и фактический режим работы.
- Commercial Reason — определить, существует ли коммерческая причина осуществлять соответствующую деятельность именно из этой юрисдикции, то есть облегчает ли физическое присутствие человека ведение бизнеса предприятия.
- Availability to Enterprise — проверить юридический и фактический доступ/распоряжение помещением, когда это релевантно.
- Functions Performed — разделить работу, управление, продажи и договорные функции.
- Materiality — оценить значение этих функций для бизнеса.
- Domestic Law Review — сначала применить внутренние правила nexus, для Германии включая §§12–13 AO.
- Treaty Review — если применимое DTT существует, затем проверить, ограничивает ли его фактический Article 5 немецкое taxing right, а также применимые исключения и двусторонние модификации.
- Preliminary Conclusion — квалифицировать риск как likely / possible / unlikely / further analysis required / local validation required.
Методологическая оговорка. Это workflow для сбора доказательств и анализа, а не утверждение, что DTT создаёт внутреннее право налогообложения. Domestic nexus и treaty limitation остаются отдельными слоями.
Разделяйте немецкое внутреннее право и DTT
Во внутреннем немецком анализе могут возникать Betriebsstätte по §12 AO или ständiger Vertreter по §13 AO.
§12 AO прямо относит Stätte der Geschäftsleitung к Betriebsstätte. По §13 Satz 1 AO ständiger Vertreter — это лицо, которое устойчиво ведёт дела предприятия и при этом подчиняется его предметным указаниям (Sachweisungen); §13 Satz 2 перечисляет, в частности, устойчивое заключение или посредничество в договорах и получение заказов.
Эти внутренние понятия не тождественны permanent establishment по Article 5 DTT. Сначала применяется немецкое внутреннее право; если применимое соглашение об избежании двойного налогообложения существует, затем отдельно проверяется его фактический текст и возможное ограничение немецкого taxing right.
Betriebsstätte или ständiger Vertreter по немецкому внутреннему праву — не автоматически тот же вопрос, что permanent establishment по DTT.
Обычная работа из дома не создаёт PE автоматически
OECD 2025 Update исходит из осторожной стартовой позиции: сам факт выполнения из дома деятельности, связанной с бизнесом компании, не означает автоматически, что жильё является place of business этой компании.
Имеют значение устойчивость использования, фактический режим рабочего времени, выполняемые функции, соответствие реального поведения формальным remote-work arrangements и наличие коммерческой причины для выполнения деятельности именно в Германии.
Для немецкого внутреннего fixed-place анализа BFH I R 47/20 подтверждает, что §12 Satz 1 AO требует устойчивого делового объекта, служащего деятельности предприятия, которым налогоплательщик может пользоваться не только временно.
Для founder-led структуры есть отдельная оговорка: OECD Commentary para. 44.20 указывает, что иные соображения возникают, когда человек является единственным или основным лицом, ведущим бизнес предприятия. Employee examples нельзя механически переносить на такую модель.
50% — не переключатель PE
OECD Commentary para. 44.8 указывает, что в обычной cross-border home-working ситуации использование дома менее 50% общего рабочего времени для данного предприятия в течение любого двенадцатимесячного периода, начинающегося или заканчивающегося в соответствующем fiscal year, как правило, говорит против признания дома place of business предприятия. По para. 44.9 рабочее время определяется исходя из фактического поведения человека; формальные договорённости и policies помогают только в той мере, в какой соответствуют реальному поведению.
В Германии BMF-Schreiben от 18.06.2026 в Rn. 145 отсылает к OECD Commentary paras. 44.1–44.21 и также рассматривает уровень ниже 50% как обстоятельство, обычно говорящее против employer-attributable treaty PE.
50% или больше не создают презумпцию PE. По para. 44.10 вопрос по-прежнему определяется всеми facts and circumstances.
Формула 50% — это guidance OECD Commentary, а не универсальный statutory safe harbour и не правило, одинаково записанное в каждом DTT. Нужно проверять конкретное соглашение и позицию соответствующей юрисдикции.
Поэтому правильная краткая формула не «49% = no PE / 50% = PE», а: ниже 50% обычно говорит против place of business в обычной ситуации; при 50% и более анализ продолжается.
Почему присутствие именно в Германии нужно бизнесу?
Если анализ продолжается, OECD Commentary выделяет как существенное обстоятельство наличие commercial reason для выполнения деятельности в государстве, где находится жильё.
Речь не о личном удобстве собственника. Значимыми могут быть реальные взаимодействия с клиентами, поставщиками, связанными компаниями, партнёрами или персоналом, когда физическое присутствие в Германии помогает деятельности самого предприятия.
Случайные контакты с клиентами сами по себе недостаточны. Разрешение работать удалённо исключительно ради найма или удержания конкретного человека также само по себе не даёт нужной commercial reason. Простая экономия на офисе также не решает вопрос автоматически.
Commercial reason важна, но не заменяет остальные элементы Article 5.
Управление из дома — отдельный немецкий fact pattern
Для обычного employee home office BMF Rn. 140–141 исходит из того, что у работодателя обычно нет достаточной Verfügungsmacht над частным жильём для обычной ветки §12 Satz 1 AO. Оплата расходов/оборудования, аренда комнаты или отсутствие другого рабочего места сами по себе, как правило, этого не меняют.
Но BMF Rn. 143 отдельно указывает: управленческие функции из дома могут создавать Geschäftsleitungsbetriebsstätte. В этой domestic ветке обычный тест на fixed facility / Verfügungsmacht работает иначе; фокус — на том, где фактически выполняются управленческие действия, относящиеся к Tagesgeschäft.
Собственник, который просто работает из дома, и собственник, который фактически управляет компанией из дома, — не обязательно один и тот же PE fact pattern.
Treaty layer остаётся отдельным. BMF Rn. 145 применяет OECD home-office framework и к сотрудникам с управленческими функциями на уровне DTT. Поэтому domestic Geschäftsleitungsbetriebsstätte нельзя автоматически приравнивать к treaty PE по каждому соглашению.
Продажи могут открыть вторую ветку PE-анализа
Поиск клиентов, встречи, подготовка предложений и переговоры о коммерческих условиях могут иметь значение для fixed-place анализа, включая commercial-reason inquiry. Те же факты могут отдельно потребовать анализа ständiger Vertreter по внутреннему праву или dependent-agent PE по DTT.
Эти ветки нельзя объединять: значительная sales activity возможна без того, чтобы жильё обязательно прошло fixed-place test; и fixed place может существовать без выполнения dependent-agent условий.
«Ведёт переговоры из Германии» — само по себе не вывод о PE.
OECD Commentary не считает простое участие в переговорах само по себе достаточным для habitual conclusion of contracts или broader principal-role condition. Переговоры при этом остаются доказательством фактической функции человека.
Начинайте с фактического DTT — особенно в Германии
Пост-BEPS / OECD Model 2017 dependent-agent formulation охватывает habitual conclusion соответствующих договоров и, в расширенной версии, habitual principal role leading to contracts, которые затем обычно заключаются без существенной модификации.
Для Германии необходима специальная оговорка. В депонированной MLI Position Германии Германия по Article 12(4) зарезервировала право на неприменение Article 12 MLI целиком к своим Covered Tax Agreements.
MLI Article 12 сам по себе не вводит broadened principal-role rule в немецкие CTA. Анализ начинается с фактического bilateral DTT и любого двустороннего протокола/изменения.
На уровне фактов нужно установить, кто находит клиента, определяет цену, согласовывает существенные условия, получает коммерческое согласие, имеет formal signature authority и является ли последующее approval в другой стране содержательным или рутинным.
Наличие fixed place ещё не всегда завершает Article 5 analysis
Если применимый DTT содержит соответствующие Article 5(4) exceptions, деятельность подготовительного или вспомогательного характера может не приводить к PE — в зависимости от точного treaty wording и применимого anti-fragmentation rule.
BMF 2026 сохраняет эту стадию для home-office cases и указывает, что деятельность, относящаяся к управлению компанией, как правило, не рассматривается как preparatory or auxiliary.
Последовательность: place → enterprise nexus → activity → treaty exception.
Не применяйте «OECD 50%» глобально
Update 2025 существенно уточняет home-office framework, однако опубликованные OECD positions показывают, что новые положения принимаются государствами не идентично.
Практическое правило: до применения Commentary проверяйте конкретный DTT, юрисдикции сторон, их relevant positions/reservations и внутреннюю практику.
Стройте evidence file вокруг вопросов, а не вокруг папки документов
Рабочий режим
Где реально выполняется работа, время по странам, изменения в течение года и соответствие формальных договорённостей фактическому поведению.
Коммерческая география
С какими клиентами, поставщиками и сотрудниками взаимодействуют из Германии и почему физическое присутствие в Германии важно для бизнеса — если важно.
Управление
Кто выполняет текущее управление, какие действия происходят в Германии, какова их частота и значимость.
Договоры и помещение
Кто инициирует, согласовывает, утверждает и подписывает договоры; какие юридические или фактические права имеет компания на домашнее помещение.
Документы — доказательство операционной реальности; они не создают эту реальность.
До переезда и после переезда — разные проекты
До переезда: определить, что реально переместится вместе с человеком — обычная работа, управление, клиентская деятельность, договорные полномочия и коммерческая география бизнеса.
После переезда: восстановить, когда начался новый режим работы, какие функции реально выполнялись в Германии, какие решения и договоры возникали там, переместилось ли управление на практике и какие периоды требуют проверки.
Не проектируйте документы раньше фактов.
Четыре функции — четыре стартовые точки анализа
Работа
Сначала: fixed place of business.
Затем: permanence, working time, commercial reason, Article 5(4).
Управление
Сначала: текущее управление / Tagesgeschäft.
Затем: §10 AO + §12 AO, отдельный treaty test, corporate-tax layer.
Продажи
Сначала: fixed-place и representative/agent branches.
Затем: customer interaction, §13 AO и фактический treaty wording.
Договоры
Сначала: habitual-contract / principal-role test конкретного DTT, если он там есть.
Затем: bilateral DTT/protocol и Germany MLI Article 12 reservation.
Матрица не заменяет DTT. Она не позволяет свести четыре существенно разных набора фактов к одному вопросу: «Создаёт ли home office PE?»
Какая функция из Германии может активировать какую PE-ветку?
Полезный вопрос — не просто можно ли работать из дома в Германии «без PE». Дом собственника может быть несущественным для одного теста и очень значимым для другого. Процент рабочего времени может иметь значение, не являясь решающим. Продажи могут быть релевантны, не создавая автоматически agent PE.
Сначала картируйте функции. Затем применяйте внутреннее право. После этого накладывайте фактический DTT. И только потом формулируйте вывод для структуры.
Выбранные первичные и авторитетные источники
- Germany — Abgabenordnung §12. Официальный текст / Офіційний текст
- Germany — Abgabenordnung §13. Официальный текст / Офіційний текст
- BFH — Urteil vom 07.06.2023, I R 47/20 — общие принципы feste Einrichtung / Verfügungsmacht в сфере услуг. Официальное решение / Офіційне рішення
- BMF — Betriebsstättenbegriff, Schreiben vom 18.06.2026, особенно Rn. 140–146. Официальное разъяснение / Офіційне роз’яснення
- OECD — The 2025 Update to the OECD Model Tax Convention, Article 5 Commentary. Официальная публикация / Офіційна публікація
- OECD — Germany MLI Position, Article 12 reservation. Официальная позиция / Офіційна позиція
Анализ носит общий характер и отражает источники, проверенные по состоянию на 23 августа 2026 года. Выводы по внутреннему праву, фактический текст DTT, двусторонние изменения, позиции государств и даты вступления норм в силу нужно проверять для конкретных юрисдикций, компании и фактов.
Планируете работать или управлять иностранным бизнесом из Германии?
Сначала определите функции, которые фактически выполняются из Германии, прежде чем считать home office либо безопасным, либо автоматически создающим постоянное представительство.
LEXONYX картирует факты, структуру и трансграничные взаимосвязи. Юрисдикционные юридические и налоговые выводы при необходимости предоставляются или подтверждаются квалифицированными специалистами.