Робота з дому після переїзду: коли виникає ризик постійного представництва?
Дім у Німеччині — це фактичне місце. Постійне представництво — юридичний висновок. Аналіз починається з того, що людина реально робить із цього місця, а не з самого ярлика «home office».
Перевірено 23 серпня 2026 року · Аналітичний матеріал, не індивідуальна юридична чи податкова консультація.
Власник переїжджає до Німеччини й продовжує працювати з дому для компанії, зареєстрованої в іншій країні. Німецького офісу в оренді немає, філію не зареєстровано, корпоративна схема формально не змінилася.
Ненадійні обидва спрощення: «home office автоматично створює постійне представництво» і «приватне житло ніколи не має значення для PE». Жодне з них не є універсальним правилом.
Спочатку розділіть чотири фактичні профілі: робота, управління, продажі та укладення договорів із дому. Вони можуть перетинатися, але не обов'язково запускають однаковий правовий тест.
Робота
Чи може житло стати fixed place of business компанії?
Управління
Чи здійснюється з дому поточне управління / Tagesgeschäft?
Продажі
Чи має клієнтська діяльність значення для fixed-place або representative/agent аналізу?
Договори
Яке саме habitual-contract / principal-role формулювання містить застосовний DTT?
Спочатку операційна реальність, потім класифікація PE
Чотири функціональні профілі — це додатковий шар над базовою послідовністю LEXONYX Home-Office PE Review. Ми не переходимо від адреси одразу до висновку.
- Home Office — визначити місце, людину та фактичне використання.
- Business Connection — встановити зв'язок місця з діяльністю компанії.
- Regularity — визначити частоту, тривалість і фактичний режим роботи.
- Commercial Reason — визначити, чи існує комерційна причина здійснювати відповідну діяльність саме з цієї юрисдикції, тобто чи полегшує фізична присутність людини ведення бізнесу підприємства.
- Availability to Enterprise — перевірити юридичний і фактичний доступ/розпорядження приміщенням, коли це релевантно.
- Functions Performed — розділити роботу, управління, продажі та договірні функції.
- Materiality — оцінити значення цих функцій для бізнесу.
- Domestic Law Review — спочатку застосувати внутрішні правила nexus, для Німеччини включно з §§12–13 AO.
- Treaty Review — якщо застосовний DTT існує, потім перевірити, чи обмежує його фактичний Article 5 німецьке taxing right, а також відповідні винятки та двосторонні модифікації.
- Preliminary Conclusion — класифікувати ризик як likely / possible / unlikely / further analysis required / local validation required.
Методологічне застереження. Це workflow для збирання доказів та аналізу, а не твердження, що DTT створює внутрішнє право оподаткування. Domestic nexus і treaty limitation залишаються окремими шарами.
Розділяйте німецьке внутрішнє право та DTT
У внутрішньому німецькому аналізі можуть виникати Betriebsstätte за §12 AO або ständiger Vertreter за §13 AO.
§12 AO прямо відносить Stätte der Geschäftsleitung до Betriebsstätte. За §13 Satz 1 AO ständiger Vertreter — це особа, яка стало веде справи підприємства та при цьому підпорядковується його предметним вказівкам (Sachweisungen); §13 Satz 2 перелічує, зокрема, стале укладення або посередництво в договорах та отримання замовлень.
Ці внутрішні поняття не тотожні permanent establishment за Article 5 DTT. Спочатку застосовується німецьке внутрішнє право; якщо застосовний DTT існує, потім окремо перевіряється його фактичний текст і можливе обмеження німецького taxing right.
Betriebsstätte або ständiger Vertreter за німецьким внутрішнім правом — не автоматично те саме питання, що permanent establishment за DTT.
Звичайна робота з дому не створює PE автоматично
OECD 2025 Update виходить з обережної стартової позиції: сам факт виконання з дому діяльності, пов'язаної з бізнесом компанії, не означає автоматично, що житло є place of business цієї компанії.
Мають значення сталість використання, фактичний режим робочого часу, виконувані функції, відповідність реальної поведінки формальним remote-work arrangements та наявність комерційної причини для виконання діяльності саме в Німеччині.
Для німецького внутрішнього fixed-place аналізу BFH I R 47/20 підтверджує, що §12 Satz 1 AO вимагає сталого ділового об'єкта, який служить діяльності підприємства та яким платник податків може користуватися не лише тимчасово.
Для founder-led структури є окреме застереження: OECD Commentary para. 44.20 вказує, що інші міркування виникають, коли людина є єдиною або основною особою, яка веде бізнес підприємства. Employee examples не можна механічно переносити на таку модель.
50% — не перемикач PE
OECD Commentary para. 44.8 вказує, що у звичайній cross-border home-working ситуації використання дому менше 50% загального робочого часу для цього підприємства протягом будь-якого дванадцятимісячного періоду, що починається або закінчується у відповідному fiscal year, як правило, говорить проти визнання дому place of business підприємства. За para. 44.9 робочий час визначається за фактичною поведінкою людини; формальні домовленості та policies допомагають лише настільки, наскільки відповідають реальній поведінці.
У Німеччині BMF-Schreiben від 18.06.2026 у Rn. 145 відсилає до OECD Commentary paras. 44.1–44.21 і також розглядає рівень нижче 50% як обставину, що зазвичай говорить проти employer-attributable treaty PE.
50% або більше не створюють презумпцію PE. За para. 44.10 питання й надалі визначається всіма facts and circumstances.
Формула 50% — це guidance OECD Commentary, а не універсальний statutory safe harbour і не правило, однаково записане в кожному DTT. Потрібно перевіряти конкретну угоду та позицію відповідної юрисдикції.
Тому правильна коротка формула не «49% = no PE / 50% = PE», а: нижче 50% зазвичай говорить проти place of business у звичайній ситуації; при 50% і більше аналіз продовжується.
Чому присутність саме в Німеччині потрібна бізнесу?
Якщо аналіз продовжується, OECD Commentary виділяє як суттєву обставину наявність commercial reason для виконання діяльності в державі, де розташоване житло.
Йдеться не про особисту зручність власника. Значущими можуть бути реальні взаємодії з клієнтами, постачальниками, пов'язаними компаніями, партнерами чи персоналом, коли фізична присутність у Німеччині сприяє діяльності самого підприємства.
Випадкові контакти з клієнтами самі по собі недостатні. Дозвіл працювати віддалено виключно заради найму або утримання конкретної людини також сам по собі не дає потрібної commercial reason. Проста економія на офісі теж не вирішує питання автоматично.
Commercial reason важлива, але не замінює інші елементи Article 5.
Управління з дому — окремий німецький fact pattern
Для звичайного employee home office BMF Rn. 140–141 виходить з того, що роботодавець зазвичай не має достатньої Verfügungsmacht над приватним житлом для звичайної гілки §12 Satz 1 AO. Оплата витрат/обладнання, оренда кімнати або відсутність іншого робочого місця самі по собі, як правило, цього не змінюють.
Але BMF Rn. 143 окремо зазначає: управлінські функції з дому можуть створювати Geschäftsleitungsbetriebsstätte. У цій domestic гілці звичайний тест fixed facility / Verfügungsmacht працює інакше; фокус — на тому, де фактично виконуються управлінські дії, що належать до Tagesgeschäft.
Власник, який просто працює з дому, і власник, який фактично управляє компанією з дому, — не обов'язково один і той самий PE fact pattern.
Treaty layer залишається окремим. Для treaty purposes BMF Rn. 145 прямо зазначає, що 50% home-office framework також застосовується до працівників, які виконують Leitungsfunktionen. Це не усуває окремий domestic analysis Geschäftsleitungsbetriebsstätte, і domestic Geschäftsleitungsbetriebsstätte не можна автоматично прирівнювати до treaty PE за кожною угодою.
Продажі можуть відкрити другу гілку PE-аналізу
Пошук клієнтів, зустрічі, підготовка пропозицій і переговори про комерційні умови можуть мати значення для fixed-place аналізу, включно з commercial-reason inquiry. Ті самі факти можуть окремо потребувати аналізу ständiger Vertreter за внутрішнім правом або dependent-agent PE за DTT.
Ці гілки не можна об'єднувати: значна sales activity можлива без того, щоб житло обов'язково пройшло fixed-place test; і fixed place може існувати без виконання dependent-agent умов.
«Веде переговори з Німеччини» — саме по собі не висновок про PE.
OECD Commentary не вважає просту участь у переговорах саму по собі достатньою для habitual conclusion of contracts або broader principal-role condition. Переговори водночас залишаються доказом фактичної функції людини.
Починайте з фактичного DTT — особливо в Німеччині
Post-BEPS / OECD Model 2017 dependent-agent formulation охоплює habitual conclusion відповідних договорів і, у розширеній версії, habitual principal role leading to contracts, які потім зазвичай укладаються без істотної модифікації.
Для Німеччини потрібне спеціальне застереження. У депонованій MLI Position Німеччини Німеччина за Article 12(4) зарезервувала право на незастосування Article 12 MLI повністю до своїх Covered Tax Agreements.
MLI Article 12 сам по собі не вводить broadened principal-role rule у німецькі CTA. Аналіз починається з фактичного bilateral DTT і будь-якого двостороннього протоколу/зміни.
На рівні фактів потрібно встановити, хто знаходить клієнта, визначає ціну, погоджує істотні умови, отримує комерційну згоду, має formal signature authority і чи є подальше approval в іншій країні змістовним або лише рутинним.
Наявність fixed place ще не завжди завершує Article 5 analysis
Якщо застосовний DTT містить відповідні Article 5(4) exceptions, діяльність підготовчого або допоміжного характеру може не призводити до PE — залежно від точного treaty wording і застосовного anti-fragmentation rule.
BMF 2026 зберігає цю стадію для home-office cases і зазначає, що діяльність, яка стосується управління компанією, як правило, не розглядається як preparatory or auxiliary.
Послідовність: place → enterprise nexus → activity → treaty exception.
Не застосовуйте «OECD 50%» глобально
Update 2025 істотно уточнює home-office framework, однак опубліковані OECD positions показують, що нові положення приймаються державами не ідентично.
Практичне правило: до застосування Commentary перевіряйте конкретний DTT, юрисдикції сторін, їх relevant positions/reservations та внутрішню практику.
Будуйте evidence file навколо питань, а не навколо папки документів
Режим роботи
Де реально виконується робота, час за країнами, зміни протягом року та відповідність формальних домовленостей фактичній поведінці.
Комерційна географія
З якими клієнтами, постачальниками й працівниками взаємодіють із Німеччини та чому фізична присутність у Німеччині важлива для бізнесу — якщо важлива.
Управління
Хто виконує поточне управління, які дії відбуваються в Німеччині, яка їх частота та значущість.
Договори та приміщення
Хто ініціює, погоджує, затверджує та підписує договори; які юридичні або фактичні права має компанія щодо домашнього приміщення.
Документи — доказ операційної реальності; вони не створюють цю реальність.
До переїзду і після переїзду — різні проєкти
До переїзду: визначити, що реально переміститься разом із людиною — звичайна робота, управління, клієнтська діяльність, договірні повноваження та комерційна географія бізнесу.
Після переїзду: відновити, коли почався новий режим роботи, які функції реально виконувалися в Німеччині, які рішення та договори виникали там, чи перемістилося управління на практиці та які періоди потребують перевірки.
Не проєктуйте документи раніше за факти.
Чотири функції — чотири стартові точки аналізу
Робота
Спочатку: fixed place of business.
Потім: permanence, working time, commercial reason, Article 5(4).
Управління
Спочатку: поточне управління / Tagesgeschäft.
Потім: §10 AO + §12 AO, окремий treaty test, corporate-tax layer.
Продажі
Спочатку: fixed-place і representative/agent branches.
Потім: customer interaction, §13 AO і фактичний treaty wording.
Договори
Спочатку: habitual-contract / principal-role test конкретного DTT, якщо він там є.
Потім: bilateral DTT/protocol та Germany MLI Article 12 reservation.
Матриця не замінює DTT. Вона не дозволяє звести чотири істотно різні набори фактів до одного питання: «Чи створює home office PE?»
Яка функція з Німеччини може активувати яку PE-гілку?
Корисне питання — не просто чи можна працювати з дому в Німеччині «без PE». Дім власника може бути несуттєвим для одного тесту й дуже важливим для іншого. Відсоток робочого часу може мати значення, не будучи вирішальним. Продажі можуть бути релевантними, не створюючи автоматично agent PE.
Спочатку картуйте функції. Потім застосовуйте внутрішнє право. Після цього накладайте фактичний DTT. І лише тоді формулюйте висновок для структури.
Відібрані первинні та авторитетні джерела
- Germany — Abgabenordnung §12. Официальный текст / Офіційний текст
- Germany — Abgabenordnung §13. Официальный текст / Офіційний текст
- BFH — Urteil vom 07.06.2023, I R 47/20 — загальні принципи feste Einrichtung / Verfügungsmacht у сфері послуг. Официальное решение / Офіційне рішення
- BMF — Betriebsstättenbegriff, Schreiben vom 18.06.2026, особенно Rn. 140–146. Официальное разъяснение / Офіційне роз’яснення
- OECD — The 2025 Update to the OECD Model Tax Convention, Article 5 Commentary. Официальная публикация / Офіційна публікація
- OECD — Germany MLI Position, Article 12 reservation. Официальная позиция / Офіційна позиція
Аналіз має загальний характер і відображає джерела, перевірені станом на 23 серпня 2026 року. Висновки за внутрішнім правом, фактичний текст DTT, двосторонні зміни, позиції держав і дати набрання чинності потрібно перевіряти для конкретних юрисдикцій, компанії та фактів.
Плануєте працювати або управляти іноземним бізнесом із Німеччини?
Спочатку визначте функції, які фактично виконуються з Німеччини, перш ніж вважати home office або безпечним, або таким, що автоматично створює постійне представництво.
LEXONYX картує факти, структуру та транскордонні взаємозв’язки. Юрисдикційні юридичні та податкові висновки за потреби надаються або підтверджуються кваліфікованими фахівцями.